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被告人伍某某涉嫌非法行医罪一案被害人近亲属代理词
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作者:徐悦律师  来源:本网站  阅读:

被告人伍某某涉嫌非法行医罪一案

被害人近亲属代理词

尊敬的审判长、人民陪审员:

受被害人近亲属杨某某等人的委托,江苏擎天柱律师事务所指派我作为诉讼代理人参加本案的刑事诉讼程序。通过对本案基本事实与适用法律问题的深入分析,结合庭审的一些具体情况,本律师现提出如下代理意见,供法庭评议时参考:

一、关于陈某某、姚某某长期提供条件,为本案被告人伍某某非法行医犯罪活动提供帮助,涉嫌非法行医共同犯罪的问题。

根据被告人伍某某在公安机关及法庭上的供述,及其他人的证言,可以确认被告人伍某某是通过向某某镇卫生院(院长陈某某)承包的方式取得某某村中心卫生室的经营权,并以此合法医疗机构为掩护长期从事非法行医犯罪活动。发包人某某镇卫生院(院长陈某某)、某某村中心卫生室的负责人姚某某长期疏于管理负责,默认放纵被告人伍某某长期非法行医犯罪活动,最终酿成患者死亡的后果,造成被害人家破人亡的惨剧。

根据《医疗机构管理条例实施细则》第79条规定:“转让、出借《医疗机构执业许可证》的,没收其非法所得,并处以三千元以下的罚款;有下列情形之的,没收其非法所得,处以三千元以上五千元以下的罚款,并吊销《医疗机构执业许可证》:2、转让或出借《医疗机构执业许可证》是以营利为目的;3、受让方或者承借方给患者造成伤害;4、转让、出借《医疗机构执业许可证》给非卫生技术专业人员。”医疗机构是禁止以营利为目的转让或出借的,更禁止转让或出借给非卫生技术专业人员。虽然本案被告人陆某某使用的承包与转让或出借在字面形式上有所区别,但承包与转让或出借的实质内容是一样的,即都是将《医疗机构执业许可证》给他人使用,更何况本案是为了非法谋取经济利益。本案中被告人伍某某之所以违法取得某某村中心卫生室经营权,并以此为掩护长期从事非法行医犯罪活动,完全是基于某某镇卫生院(院长陈某某)违法发包(转让、出借)的帮助而得以实施,从姚某某(某某村卫生室登记负责人)的笔录中可以看出,安排姚某某到某某村中心卫生室任负责人的某某镇卫生院院长陈某某,并没有告知被告人伍某某没有行医执照并禁止其行医,而是要求姚某某听从被告人伍某某安排。可以说某某镇卫生院(院长陈某某)违法发包、默许放纵的行为,与被告人陆某某长期从事非法行医犯罪活动具有密不可分的联系,没有某某镇卫生院(院长陈某某)的违法帮助,没有某某村中心卫生室负责人姚某某的不负责任,被告人伍某某非法行医犯罪活动将难以进行,或者说根本就没有条件进行。

据此,代理人认为:明知没有任何卫生技术资格或证书,仍然向其发包(转让、出借)医疗机构,为其提供非法行医条件,造成承包人案发前一直从事非法行医犯罪活动,其行为应当构成非法行医共犯,承担非法行医刑事责任。

二、被害人近亲属对提起公诉之外的共同犯罪嫌疑人,公诉机关没有或拒绝提起公诉的,被害人近亲属依法应当具有提起刑事自诉的权利。

如上所述,被告人伍某某之所以能够长期从事非法行医犯罪活动,正是因为某某镇卫生院院长陈某某、原某某村中心卫生室姚某某提供了足够的帮助,默许放任被告人伍某某长期从事非法行医犯罪活动。对此,被害人亲属在侦查及检察阶段均提出对涉嫌共同犯罪一并查处的要求,但令人遗憾的是侦查与检察机关均未给出任何答复,而是仅对被告人伍某某提起公诉,直接放弃对陈某某与姚某某提起公诉,即用行为决定对犯罪嫌疑人陈某某、姚某某刑事责任不予追究。

根据《刑事诉讼法》第170条第3项,《最高人民法院关于执行刑事诉讼法若干问题的解释》第187条之规定,对有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件,被害人近亲属有权提起刑事自诉。对已经进入审判程序的同一案中涉嫌非法行医共同犯罪的陈某某、姚某某,在检察机关以行为不予追究其刑事责任时,由于与本起公诉案件具有不可分性,被害人近亲属在本起公诉案中追加对陈某某、姚某某提起刑事自诉符合上述规定,人民依法应当予以一并审理并作出判决。否则在对被告人伍某某判决后,再对同案的共犯另案审理,不仅人为增加审理的难度重复浪费司法资源,侵害到刑事受害人近亲属的刑事自诉权。更违反一事不再理的司法原则,损害司法诉讼的基本制度。

三、被告人伍某某对死者沈某某生前的诊疗行为是否具有过错,被告人伍某某的治疗措施会不会加重死者的病情,属于本案被告人犯罪情节的重大量刑档次事实,贵院应当通过司法鉴定予以查明。

无证行医是非法行医的基本特征,但在非法行医中,还应区分具有诊疗技术的非法行医与不具有诊疗技术的非法行医,有诊疗过错的非法行医与没有诊疗过错的非法行医,这种区分有助于人民法院准确认定非法行医被告人主观上的恶性及客观上的危害性,并据此作为量刑档次的依据。

本案诊断方面,根据被告人伍某某的供述,被告人伍某某对患者(被害人)诊断时并没有进行最基本也是本案最关键的听诊体格检查措施,致使未能及时发现本可以通过听诊体格检查查出重症病毒性心肌炎等症状(或者说被告人伍某某根本就不懂这一诊断技能),以至在第四天被具有护士资格的陈庆珍听诊后再转第四人民医院抢救时已无可挽回。而就诊过程中被告人伍某某所谓的“你只要在我这里连续挂五天水就好了”充分表明被告人伍某某为了获取非法经济利益的不择手段,主观上具有不可饶恕的罪过。

用药治疗方面,被告人伍某某也存在着严重问题。太专业的知识我们不便于说,但葡萄糖、糖盐水会恶化糖尿病病情并引发并发症可以说人人皆知的常识,被告人却恰恰在四天的用药中都使用了这两种药,这能不加重患者的病情从而引发并发症吗?而事实上,在证人张某某的证言更加证明了被告人伍某某明知葡萄糖会加重糖尿病,仍然为获取非法经济利益而不计后果使用葡萄糖的主观恶性。

其他的用药如:地塞米松会加重糖尿病病情,造成多脏器功能衰竭;利巴韦林、菌必治、丁胺卡那会造成肝肾损害,使用前应询问患者有无肝肾功能不全的症状等都存在这样那样的问题,对于这一切被告人陆某某懂吗?。

以上均表明被告人伍某某眼中只有金钱,毫无患者的生命健康权利观念,通过非法手段获取患者钱财是其唯一的目的,在这样的情况下,即使没有今天的沈某某,出现明天的王某某、后天的李某某也是必然,而那样只会使更多的无故患者受害,国家的医疗秩序进一步混乱。

虽然上述情节从一般人角度来理解可以接受,但由于诊疗行为毕竟属于技术性较强的专业,是否具有过错、是否会加重死者的病情或危及死者的生命需要权威司法鉴定机构作出正式的结论。据此,根据《刑事诉讼法》第119条、《公安机关办理刑事案件程序规定》第233条等规定,我们多次申请侦查及检察机关依法就:“被告人伍某某对患者沈某某的诊断与治疗行为是否具有过错、被告人伍某某的治疗行为是否会加重甚至危及死者生命”等技术问题委托专门的司法鉴定机构进行鉴定,并愿意承担司法鉴定费用。但令人遗憾的是侦查及检察机关却以“因果关系无法鉴定”为由没有能够委托司法鉴定机构鉴定。现本案已进入审判阶段,作为死者家属,我们恳请审判机关能够注意到这一严重涉及被告人犯罪量刑情节及主观恶性的问题,并请求贵院依法委托具有司法鉴定资质的机构进行司法鉴定,以便能够查清本案的全部事实,并参照类似判例判决。

四、关于被告人陆某某非法行医的其他犯罪情节问题。

案发后,死者儿子找被告人伍某某讨要说法时,被告人伍某某却隐瞒非法行医事实,隐瞒自己诊断及用药过程中存在的问题,仅以所谓3万元的补偿达到火化尸体,消灭罪证,来逃避或减轻应承担的法律责任。

庭审中,被告人伍某某知道在非法行医的基本事实上无法抵赖,就在非法行医的具体情节上避重就轻、百般抵赖,拒不承认自己的诊断及治疗行为有任何的过错。对此,我们认为被告人伍某某具有以下情节:1、欺骗法庭在承包某某村中心卫生室之前一直从事砖瓦厂厂医工作,事实上其在1997年后就不再做厂医;2、极力推卸自己对被害人存在的诊断问题及用药责任,拒不承认自己的诊断及治疗行为会给被害人造成身体甚至生命上损害的可能性;3、欺骗法庭把在挂水过程中在他人听诊后才转院的事实,说成是自己在没有挂水时,就发现被害人病情严重而要求转院;4、在转院时,明明没有与第四人民医院有任何的联系,说成与第四人民医院已经联系好了,让被害人及被害人丈夫自己到医院去,而不是采取相应措施陪护同去(或者说其根本就不懂如何处理);5、甚至拒绝、藐视被害人近亲属诉讼代理人在法庭上的依法提问,态度极为恶劣。

总之,所有的这一切均表明被告人伍某某并没有对自己的犯罪行为进行反省,更没有对自己犯罪行为给被害人造成的伤害有任何的悔过行为及主观认识,甚至于仇视被害人对其进行的控告。对此,人民法院依法应当予以收押并酌情从重予以判处。

五、办案寄语。

在我国,虽然经济上有了飞速的发展,人民的物质文化生活得到了极大的改善,但象本案非法行医这样的毒瘤还在一定程度上严重危害着人民群众的生命安全,特别是本案中以合法的医疗机构为掩护更具有隐蔽性与危害性,这不但危害到人民群众的生命健康安全,更损害了国家公正廉洁的形象,使不明真相的民众误认为国家与犯罪分子同流合污。但作为法律人,我们有理由相信:通过本案刑事责任的推动与追究,这样的情况一定会得到有效的抑制,民众的法律意识一定会得到逐步的提高,社会主义社会的民主与法治精神也将得到一定程度的显露!

                  代理律师:徐悦

                                                          二OO八 年 九 月 十六 日

 

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